형법 제269조 제1항 헌법불합치 결정에 따른 낙태죄의 법제정비 방안

2019년 4월 11일 헌법재판소는 형법 제269조 제1항 등 위헌소원사건에서 형법상 자기낙태죄에 대하여 임신한 여성의 자기결정권 침해를 이유로 헌법불합치 결정을 내렸다. 이로써 우리는 형법에 낙태죄를 규정한지 66년 만에 다시금 낙태행위에 대한 법제를 정비할 기회를 가지게 되었다. 낙태행위는 형법상의 범죄로서 처벌되어야 하는 것인가. 이 근본적인 의문에 대한 답을 구하고, 낙태행위에 대한 합리적인 법제정비 방안을 도출하기 위하여 먼저 헌법재판소의 낙태죄 관련 최근 결정의 근거에 대하여 분석한다. 다음으로 다른 나라의 낙태행위에 대한 규율태도를 살펴보며, 기존 우리 법제의 문제점을 도출한다. 그리하여 궁극적으로 - 낙태 범죄화 또는 비범죄화의 입장을 불문하고 - 낙태행위를 방지하기 위한 형법의 역할에 대하여 고찰한다. 헌법재판소는 입법자에게 형성의 자유를 주면서도, 낙태결정가능기간 관련한 기간 - 12주와 22주 - 과 사회적 경제적 사유를 인정하는 등 전반적인 개정의 방향에 대하여 비교적 구체적으로 언급하였다. 입법자에게 태아의 생명을 보호하기 위하여 형벌적 수단을 포기할 것을 요구하지도 않았다. 그러나 형벌은 그 침해적 성격으로 말미암아 최후수단으로서 고려될 수 있는 수단이다. 태아의 생명을 박탈하는 낙태에 대하여 원칙적으로 불법으로 보고 형벌로 규제할 수 있으나, 일정한 기간 내의 낙태는 임신한 여성의 기본권에 의하여 예외적으로 인정되어야 한다. 임신한 여성의 자기결정권을 가장 덜 침해하는 방식은, 원칙적으로 임신초기 12주 내의 낙태는 허용사유를 묻지 않고 허용하는 것이다. 임신중단에 대한 여성의 자기결정권을 보장하기 위해서는 낙태시술 전의 상담은 필수적이다. 상담을 통하여 태아의 생명에 대한 임부의 책임을 촉구하고, 사회적·경제적 지원에 대한 정보를 제공한다. 현재 낙태 관련 법과 제도의 개선이 시급하다. 형법의 관련 조항을 기간방식에 맞게 개정하고, 적응사유와 상담의무에 대하여 입법하여야 한다. 또한 제한적 익명출산제도와 같은 출산제도의 도입 필요성에 대한 논의도 계속되어야 할 것이다. 낙태를 줄이기 위해서는 형벌보다 임신한 여성에 대한 사회보장과 사회부조적 지원을 촉진하는 것이 더욱 효과적이다. 그리고 교육을 통하여 국민의 성 인식을 제고하는 것이 근본적인 해결방법이 될 것으로 생각한다.